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國務院近日發布的《外國企業或者個人在中國境內設立合伙企業管理辦法》(下稱《辦法》)讓PE行業浮想聯翩。“外國人能否在中國設立合伙企業？《辦法》的出臺給予了肯定答案，并指出要和本土企業一樣適用合伙相關法律，實現了內外資間的平等；同時外資進入需商務部前置審批的慣例被廢除，這都是非常有建設性的突破。另一方面，《辦法》對外資PE入華未作明確規定，實際是為PE動態政策的出臺預留了接口。”國浩律師集團合伙人費國平在近期召開的上海并購俱樂部圓桌會議——外資以合伙形式參與中國產業轉型研討會上如此表示。
外資入華投資新方式
近日，國務院發布的《外國企業或者個人在中國境內設立合伙企業管理辦法》指出，自2010年3月1日起，對外國企業或者個人在中國境內設立合伙企業實行直接向企業登記機關登記的制度，不需再經商務主管部門批準。
對此，國浩律師集團合伙人費國平認為，《辦法》可看作是對《合伙企業法》的一個補充。此前外資到中國投資只限于合作和公司制兩種形式，該《辦法》提供了新的投資方式，無論是對外國人自身還是與中國人一起設立合伙企業在中國受托管理資產，都將起到積極作用。
然而，綜合各方面的反饋來看，從《辦法》的出臺到實踐中的運用仍有很多路要走。“新法規是個好事，但要實際操作還需要時間，并沒有那么快有效果。但合伙制在靈活性、稅收優惠、信用體系等方面明顯優于公司制，其發展仍是大趨勢。”
上海并購俱樂部副秘書長葉有明如此表示。
合伙制細節有待明晰
具體到合伙制企業的運作細節，首先出現的就是稅收問題。目前國內對合伙企業稅務方面規定，主要以財政部、國稅總局于2008年出臺的《關于合伙企業合伙人所得稅問題的通知》為主。“159號文只有一頁紙，與美國相差很大，很多地方規定不明確。”德勤華永會計師事務所稅務部高級經理葉紅表示。
葉紅舉例說，如對附帶權益（Carried
Interest）征稅問題，是按資本利得來征稅，還是按照服務費來征稅，目前還沒定論；還有合伙企業合伙人納稅問題，在哪里納稅，誰來交，交到哪里去，目前也沒有定論。目前合伙法僅確認了“先分后稅”的原則，這種一次性征稅方式優于公司制，這也是合伙制在國外大受歡迎的主要原因之一。
其次是法律問題。目前，外資在境內投資主要適用三大法，即合資法、外資法與合作法。“眼下，外資在中國已被允許設立合伙企業，但還是要適用外商投資三大法。這四者在法律層面如何做到順暢的銜接與適用，仍需要更多實踐。”安理律師事務所上海辦事處合伙人鄒姬強調。
外資PE入華有“后門”？
因為合伙新規在法律、稅務等方面仍有待進一步細化與實踐，短期外資進入中國還不會以合伙制為主，尤其是在PE領域。
《辦法》14條明確規定，國家對外國企業或者個人在境內設立以投資為主業的合伙企業另有規定的，依照其規定。對此，業內人士各有解讀，其中有許多人認為這意味著國家仍不愿放開外資PE入華等限制，由此折射出國家將對PE行業加強監管的政策邏輯。
對此，費國平指出，《辦法》會受到外資PE密切關注是因為有限合伙形式是境外設立和管理PE的主流形式，這種形式能在確保GP獨立運作的同時，使LP能控制有限責任風險，降低代理成本，控制管理人的道德風險。但他強調，《辦法》是對外國人在境內設立企業組織形式的規定，不應該也不可能針對某個行業作出規定，更不可能依靠他來解決外資PE進入中國的問題。而且，“另有規定依照規定，另外沒有規定就適用本規定”，并不是對外資PE的否定，而是為相關動態政策預留了接口。
外資PE入華之瓶頸
“許多成熟、有經驗的外資PE非常希望能參與到國內的產業結構調整中去。眼下，辦法的出臺走出了第一步，但仍然需要在優化法律環境、完善金融配套等方面邁出更大步伐。”阿森納投資中國總裁李小虎呼吁。
誠如李小虎所言，在實務層面，外資PE在華投資相較廣義上的外資合伙確存在更多限制與約束，突出表現在外匯兌換、融資配套、行業準入等方面。
如外管局142號中有規定，外商投資企業資本金結匯所得人民幣資金，應當在政府審批部門批準的經營范圍內使用，除另有規定外，結匯所得不得用于境內股權投資。該規定無疑將原來流行的WFOE投資模式堵死。
“相較稅務，更大的問題還在外匯管理方面。”葉紅表示，“將來如果放開，分期到位的額度怎么確定、真假外資的流入怎么確定，都是很復雜也很重要的課題。”
又如在融資配套方面，中國流動性充裕但融資工具卻非常稀缺，這大大限制了PE本身金融中介作用的發揮，以及在投資中的杠桿運作。
地方政府在“暗戰”
“中國政府一直在積極解決中小企業融資難問題，相信中國的金融創新工具會更多、更便捷。據說，上海洋山港的離岸金融方案已報到國務院了,相信這方面未來會有不少突破。”
對此，費國平樂觀地表示。
然而，即使現存的問題仍然較多，但在地方政府的努力與政策松動的預期下，外資PE洶涌入華的熱情仍呈暴增趨勢。
如上海在今年6月發布《外商投資股權投資管理企業試行辦法》后，已有多家外資PE巨頭扎堆落戶浦東。吸引大鱷目光的除稅率優惠外，更主要的原因還是上海承諾了將在外匯兌換、內資認定等政策上預留松動和回旋余地。
而近期有跡象表明，一直努力打造PE中心的北京也在積極醞釀出臺《促進外資PE發展意見》。對此，也有業內人士透露，《辦法》對PE未作具體規定,相當于給外資PE入京政策預留了更多突破與發揮的空間。 |