中國人現(xiàn)在富有了，到各國并購企業(yè)都“不差錢”。但是，雖然金錢很重要，但金錢不是萬能的。我們的企業(yè)走出去的時候要研究當?shù)氐姆梢?guī)則、政治游戲規(guī)則和商業(yè)游戲規(guī)則。
雖然有錢，但還是按自己的老腦筋看問題是不行的。我們還要檢視、反思自己的行為、政策等方面的一些問題。
中海油并購優(yōu)尼科失敗的分析
就政治游戲規(guī)則而言，我們中國企業(yè)必須深入了解。例如對美國的政治家包括總統(tǒng)、國會議員和州長而言，對他們來說重要的是老百姓的選票。他們會愿意追捧一些老百姓哪怕不理性的看法和觀點。所以，中國企業(yè)家一定要跟美國老百姓和政治家講清楚自己的企業(yè)并購目的。中國企業(yè)家一定要摸準他們的心理。
商業(yè)游戲規(guī)則也很重要，一定要了解人家的思維方式。比如說中遠集團在2000年想并購加州一個港口企業(yè)的時候，就遭到了阻撓。美國媒體報道說，“中遠集團是中國的第二海軍”。這個觀點當然不正確。后來魏家福單刀赴會，與美國媒體做了面對面的專訪，核心觀點就是：中遠的所作所為就是為了追求利潤。結(jié)果，美國人聽明白了，顧慮解消了。后來中遠以和美國一個企業(yè)合作的方式并購了一個加州的港口。
我們再來反思一下中海油案例，看一看中海油有哪些功課沒有做好。我個人覺得，中海油在準備并購優(yōu)尼科公司時過于高歌猛進，這一高調(diào)行為不僅僅觸動了政治家和美國老百姓敏感的神經(jīng)，而且與目標公司的關(guān)系沒有完全理順。之前，美國的雪佛龍公司已經(jīng)表示要購并優(yōu)尼科公司。因此，優(yōu)尼科公司雖然不說名花有主，但是已經(jīng)有了另外一個有意購買的公司，優(yōu)尼科董事會也確信其為自己心中的白馬王子。那么，在中海油被認為是敵意收購的情況下，上策一定是要和優(yōu)尼科董事會保持坦誠的、直接的溝通，換取董事會對你的好感和支持。但是在這種情況下，中海油的思維方式似乎是：我錢多，我就能進來。
其實還真不是這樣。美國的公司法采行董事會中心主義，而非股東大會中心主義，董事會在抗御敵意收購方面權(quán)力很大。美國的股東們也有天然的愛國心理，人家不愿意把股權(quán)賣給一個不了解的、從中國來的國有企業(yè)。在這種情況下，中海油的高調(diào)行為又惹得一些國會議員不高興。就相當于一個有錢的小伙子想追求一位漂亮姑娘，姑娘還沒有對你產(chǎn)生好感，你非要高調(diào)地糾纏人家。中海油受到國會議員反對后，自動撤回了收購要約。
優(yōu)尼科嫁給了誰？是出價179億美金的雪佛龍公司，比中海油的185億美金要少6億美金，但是人家也愿意。而且這179億美金里面不全是現(xiàn)金，還有股權(quán)，就是收購公司的股權(quán)。因為目標公司的董事會認為，收購人把股權(quán)給了我的股東之后，收購公司的發(fā)展戰(zhàn)略和目標公司是一致的，能夠給股東帶來更多的投資回報，所以人家就接受了這樣一個選擇。
那么好多人就不明白，說市場經(jīng)濟憑什么不是貫徹競價孰高規(guī)則的經(jīng)濟？價高者得嘛，天經(jīng)地義。還真不一定。而目標公司的選擇也是有根有據(jù)的。
從上個世紀80年代美國的并購浪潮開始以后，在美國的許多法院判決里頭，沉淀下來一個公認的規(guī)則，就是董事會在選擇收購人的時候，有義務選擇一個符合目標公司和股東的利益最大化的方案，但這個方案不一定是出價最多的方案。美國公司Qwest Communications International Inc.出價97.5億美元收購MCI公司的時候，Verizon公司出價是85億美元。MCI公司的董事會認為，Verizon公司不僅財務能力更好，而且更適合MCI公司的業(yè)務發(fā)展。
國有企業(yè)“走出去”的一個前提是完善公司治理
看上去這是一個國內(nèi)法的問題。但是，這和“走出去”戰(zhàn)略也是密切相關(guān)的。美國民主黨的一名參議員Jack Reed曾公開對媒體表示，他們一方面歡迎中國企業(yè)來投資，但是另外一方面讓他困惑不已的就是很多中國公司和中國政府密切相關(guān)，在什么情況下公司沒有了，什么情況下政府冒出來了。他認為，政府和企業(yè)在演雙簧游戲。那么，我們怎么看這個問題。
我個人認為還是應當使我們的國企成為一個真正的商事企業(yè)，別跟政府在法律上錯位。實際上我們市場經(jīng)濟體制改革的一個目標就是政企分開、政社分開、政資分開。我們成功地建立了社會主義市場經(jīng)濟體制，但是我們也得承認，這個體制還不健全，還不完善，比如商業(yè)賄賂、商業(yè)壟斷、商業(yè)欺詐這三顆毒瘤依然存在。所以，西歐、北美才在我們加入WTO以后不約而同地不承認我們的市場經(jīng)濟地位。
這里，既有我們改革不到位的原因，也有其他國家有誤解，甚至對中國和平崛起有偏見。但是不管怎么樣，我個人覺得的確還是要深化國有企業(yè)公司治理改革。當人家把我們的國有企業(yè)真正視為一個商業(yè)企業(yè)的時候，這種顧慮、誤會或者偏見可能會從根本上緩解。
海外上市公司的誠信問題
從2011年的3月到6月份，中國概念股的財務問題應該說是層出不窮。短短幾個月有二十多家在美上市的公司被停牌或者摘牌。另外，在9月份的時候傳出來的消息稱，美國的司法部要對某些公司造假的行為開展調(diào)查。11月16日，美國的SEC專門發(fā)布了更加嚴格的新的企業(yè)上市標準。出臺的背景就是針對某些我們中國概念股公司造假甚烈的問題。中國公司、中國概念股，包括很多有名的網(wǎng)站的股價紛紛應聲倒下，這自然都在邏輯之中。
除了美國政府監(jiān)管部門的監(jiān)管力度的加大，另外還有做空投資者頑強而精準地狙擊我國造假公司股價的新現(xiàn)象。做空者雖然自己也賺錢，但我個人把它喻為投資者的開路先鋒，也是造假公司的啄木鳥，應當鼓勵。
要遏制這種現(xiàn)象，我建議中美兩國應當盡快建立健全雙邊證券市場監(jiān)管合作機制。要以信息共享為核心，把中國赴美上市公司以及美國將來到中國上市公司的信用信息(包括工商登記檔案、稅務登記檔案等)聯(lián)網(wǎng)。為了鋪平我們公司赴美上市的道路，建議證監(jiān)會、財政部的態(tài)度再積極一些。有了雙邊的合作監(jiān)管協(xié)議之后，我們對保護中國的投資者也有好處。因為，中國的國際板遲早要開通，美國公司遲早也要來中國上市。
希望所有有志于赴美上市的中國企業(yè)家以及其背后的私募股權(quán)基金，還有相關(guān)的審計機構(gòu)、律師事務所等相關(guān)的服務機構(gòu)，都能意識到誠信株連的危害。切實遵守誠信規(guī)則，誠信為本。因為誠信有價。誠實守信會創(chuàng)造財富、創(chuàng)造價值，這就是有價。從反面來講，違背誠信會付出代價，也是價。
我們的政府該做些什么
我國目前對中國企業(yè)赴外投資采取核準制。按照《境外投資管理辦法》第5條的規(guī)定，商務部和省級商務主管部門對企業(yè)境外投資實行核準，第6、7條規(guī)定了核準的條件，除了第6、7條之外的境外投資也要提交境外投資申請表，并按照規(guī)定辦理核準手續(xù)。
與核準制相對的是登記制。登記制最寬松，許可制最嚴格。核準制按說是一個溫而不火的選擇。究竟是企業(yè)來了以后，你就直接放行呢，還是說我得保留一個自由裁量權(quán)，就像證監(jiān)會、發(fā)改委，我得審查審查、審核審核。我個人覺得，先是備案，然后審查。不合格的就否決；沒有正當理由否決的，盡快放行。我認為，政府可以對中國企業(yè)赴外投資采取原則登記、例外叫停的態(tài)度，廢除核準制。
除了核準制要改革，減少行政審批之外，政府還要樹立服務政府理念，及時對企業(yè)提供相關(guān)的促成服務。
還需要深化融資制度改革。要鼓勵我國企業(yè)尤其是民營企業(yè)融資去境外投資，配套政策必須改革，包括外匯體制的改革，還有民間借貸制度的改革。
推進中美雙邊投資保護協(xié)定
從中美兩國的經(jīng)濟現(xiàn)狀和雙方最大利益的角度來看，建議中美兩國盡快簽署雙邊投資保護協(xié)定，以反對投資保護主義，推動投資的自由化政策。我們記得是在2008年的時候，第四次中美戰(zhàn)略經(jīng)濟對話正式啟動，宣布的兩個具有成效的成果之一就是，中美雙方通過磋商，正式宣布啟動中美雙邊投資保護協(xié)定的談判。但是到今天，這個協(xié)定還沒簽字。
去年一月份，胡錦濤主席訪問華盛頓的時候和奧巴馬總統(tǒng)就投資自由化問題達成了一些共識。我認為，上述共識是簽署中美雙邊投資保護協(xié)定最好的指導思想。但是關(guān)鍵得把政治共識轉(zhuǎn)化成為有可操作性的雙邊條約。這里邊就需要解決一些實際性的問題。例如，企業(yè)國有化問題。
糾紛化解機制和改進東道國的法律環(huán)境
在海外投資并購當中會出現(xiàn)很多糾紛。在這個方面，就需要快捷高效地化解糾紛，其中仲裁機制問題很重要。要大力營銷中國仲裁條款，把中國國際貿(mào)易仲裁委員會和北京仲裁委員會還有其他仲裁機構(gòu)在海外投資的合資協(xié)議、股東協(xié)議和公司章程中推廣。
我們要加大海外投資制度的研究。中國有沒有義務，推進資本東道國法律制度的改革？我們不愿別國干涉我國內(nèi)政，也不愿意干涉他國內(nèi)政。立法問題屬于國內(nèi)制度問題，但是，我們并不是要侵害人家的國家主權(quán)才能達到推動東道國法律改革的目的。為了保護我們投資者的權(quán)益，我們應當支持東道國法律環(huán)境的改革。
我們也希望財政部、商務部、外交部和中國法學會在實施“走出去”戰(zhàn)略的過程中，積極為中國法學界搭建平臺，提供服務，建立專項資金支持制度。 (作者為中國人民大學商法研究所所長)
2010年3月28日，在瑞典哥德堡的沃爾沃公司總部，中國吉利汽車集團董事長李書福(左)與美國福特汽車公司首席財務官萊維斯·布思在簽約后握手。8月2日，吉利集團與福特汽車正式完成沃爾沃轎車公司的交割手續(xù)，至此，中國民營企業(yè)最大規(guī)模的海外并購案走完法律程序，并購成功后的吉利集團成為中國第一家跨國汽車企業(yè)。(資料照片)